Бодуңну бодуң камгала
Если вас задержали на акции, то скоро вы близко познакомитесь с российской судебной системой. Ничего хорошего ждать не стоит: ваши шансы на оправдательное решение крайне малы. Тем не менее это не значит, что суд надо игнорировать. В ваших интересах попытаться минимизировать ущерб или даже победить.
Мы постараемся вам помочь — оставьте заявку на помощь юриста в суде. К сожалению, адвокатов не всегда хватает. На случай, если мы не сможем обеспечить вам защитника, эта инструкция поможет защититься самостоятельно в рамках административного процесса.
Это инструкция по делам об административных правонарушениях.
Как меня уведомят о суде
Вас должны уведомить повесткой или извещением. Название документа не важно — для простоты далее будем использовать термин «повестка».
В повестке должно быть указано: кто вызывается, какой суд, дата и время заседания, номер дела.
Повестка может быть в форме:
Заказного письма с уведомлением. Уведомление приходит в ваш почтовый ящик, письмо надо забрать на почте в течение семи дней. Вы будете считаться уведомленным, даже если не заберете письмо.
Телеграммы. Она вручается под расписку с указанием даты и местного времени.
СМС. Допустимо, только если вы давали письменное согласие на смс-извещение — например, в отделе полиции. Именно давали согласие, а не просто указали свой номер в протоколе.
Телефонного звонка. Вам звонит секретарь суда и называет дату и время заседания. Если вы не оставляли в процессуальных документах или протоколе свой номер телефона, такой способ уведомления недопустим. Если вы не взяли трубку, то не можете считаться уведомленным. Телефонограмма должна быть правильно оформлена — на ней должен быть указан ваш номер телефона. В противном случае уведомление считается ненадлежащим.
Уведомления на Госуслугах. Редко, но бывает, что приходит и туда. Если вы зашли в свой аккаунт в течение 15 дней с момента поступления уведомления, вас могут посчитать уведомленным (даже если вы не открывали само сообщение). Если в аккаунт вы не заходили, вас должны уведомить другим способом.
Повестка направляется по месту регистрации либо по иному адресу, по которому вы письменно просили вас уведомить.
Повестка должна исходить из суда, а не полиции (ст. 29.4, ст. 25.15 КоАП). «Обязательство о явке в суд», подписанное в отделе полиции, не имеет юридической силы — даже если в нем указаны дата и время суда.
Однако в последнее время суды часто воспринимают «обязательство о явке», подписанное в полиции, как надлежащее уведомление. Особенно если судебное заседание проходит на следующий день после задержания. Если вы подписали подобный документ и собираетесь активно вести свою защиту, в указанный день лучше явиться в суд, даже если вам не вручена повестка.
Уведомление должно быть заблаговременным, чтобы у вас была возможность подготовиться. Поэтому:
Если вас уведомляли только по почте, заседание не может начаться раньше, чем истечет срок хранения судебного извещения (7 дней с момента поступления).
Уведомление, направленное в день суда, считается ненадлежащим (постановление ВС РФ от 21 августа 2017 года № 41-АД17-18). То же самое можно сказать и об уведомлении, направленном менее чем за сутки (см. например, решения Московского городского суда № 7-3969/2019, № 7-4051/2019, Санкт-Петербургского городского суда № 7-2081/2016, 7-94/2018).
Если уведомление вручено в субботу, а заседание в понедельник, его тоже могут посчитать незаблаговременным (см. решение Иркутского областного суда № 7-209/2020).
Незаблаговременное уведомление — основание для обжалования, но только если вы не явились на заседание. Если явились, то шансы на успешное обжалование по этому основанию низкие, если только суд не отклонил ваше ходатайство об отложении заседания.
Что, если не уведомили
Будьте готовы к тому, что повестка может прийти позже даты разбирательства или не прийти совсем.
Как описывали выше, если вас не уведомили надлежащим образом и дело рассмотрели без вас, это серьезное основание для обжалования в апелляции.
Вы можете и сами пытаться узнать дату и время суда — однако надо понимать, что вы не обязаны. Уведомлять вас обязан суд. Однако суд уведомляет по адресу регистрации — если вы по нему не живете, вам придется выяснять дату и время суда самому.
Как узнать дату и время суда
Сначала узнайте, в каком суде будут рассматривать ваше дело. Дело задержанного на акции протеста поступает в суд, ближайший к отделу полиции, в котором составлялся протокол. Подсудность по Москве можно посмотреть здесь, но лучше уточнить в отделе полиции, в какой суд поступило ваше дело. Такую информацию может предоставить дежурная часть, либо вас перенаправят в канцелярию или инспекцию по административному законодательству.
Вы также можете проверить дату и время рассмотрения вашего дела на сайте Мосгорсуда (если вас задержали в Москве) или на сайте нужного суда в других городах России. Учтите, что данные на многих сайтах обновляются неоперативно или не обновляются вовсе.
Если сделать этого не удалось, придется звонить по телефону. В большинстве судов нет отдела обеспечения судопроизводства или канцелярии по делам об административных правонарушениях, и этими вопросами занимается отдел обеспечения судопроизводства по уголовным делам. Поэтому звоните туда. Вам нужно узнать:
Поступило ли ваше дело. Для этого достаточно знать свое имя, дату составления протокола и статью, по которой вас обвиняют (например, 20.2 КоАП)
Какому судье передано дело, и на какую дату и время назначили заседание.
Контакты судов следует уточнить на их сайтах.
Между поступлением дела в суд и назначением времени рассмотрения может пройти несколько дней или недель. В таком случае звоните снова. Вы также можете узнать в канцелярии телефон помощника судьи, которому передано ваше дело, и выяснить время рассмотрения уже у него.
Это еще не все! Даже если вы узнали, на какое время назначено разбирательство, и пришли в суд, там вас могут дезинформировать — сказать, что ваше дело сегодня не рассматривается. Просите у помощника судьи или дежурного судьи выдать справку о вашей явке в суд — вы можете сослаться на то, что ее необходимо предоставить на работе или в институте. Это позволит зафиксировать время вашего присутствия в суде. Если дело рассмотрят без вас, этот документ поможет выиграть дело в апелляции.
Выглядит устрашающе? Пугаться не надо — мы описали все возможные случаи, на практике будет проще.
Что делать, если я не могу присутствовать на заседании?
Мы рекомендуем ходить на заседания по неарестным статьям. Но если такой возможности нет, можно сделать следующее:
пригласить защитника. Мы постараемся вам помочь с защитником — оставьте заявку. Вы также можете найти себе защитника сами — среди родственников и друзей. Юридическое образование защитникам по делам об административных правонарушениях не требуется (ст. 25.5 КоАП). Если вас представляет не адвокат, то надо оформить у нотариуса доверенность на защитника. Это стоит обычно около тысячи рублей. Нотариусу нужно предоставить ваш паспорт, паспортные данные защитника и сказать, что вы хотите оформить полную судебную доверенность на этого человека.
защищать себя дистанционно. Для этого нужно заранее — то есть до дня рассмотрения дела — подать в экспедицию суда объяснения и ходатайства. Можно направить их по почте, но учтите время на доставку. Что это за документы — смотрите ниже.
подать ходатайство об отложении. Нельзя гарантировать, что его удовлетворят, поэтому лучше сделать это в дополнение к дистанционной защите. Тут шаблоны ходатайства в двух вариантах: вариант 1 — если просите отложения из-за того, что суд слишком поздно вас известил о дате, вариант 2 — просите отложить по иной уважительной причине. Подать можно по почте России (но учтите время на доставку), либо лично (заранее, до дня заседания).
Какую позицию занять в суде — участвовал или не участвовал?
Суды крайне редко верят словам, а зачастую и документам, подтверждающим ваше неучастие. Поэтому, по нашему опыту, нет значительной разницы в исходе дела для тех, кто утверждает, что участвовал в акции, и тех, кто доказывает, что не участвовал (исключение — комиссии по делам несовершеннолетних).
Мы рекомендуем придерживаться той позиции, которая соответствует действительности. А если не уверены — берите 51-ю статью Конституции — отказ свидетельствовать против себя. В этом случае определитесь с позицией в апелляции.
Что надо учесть:
1. Если есть железные доказательства того, что вы шли по своим делам, есть шанс снизить наказание, а иногда и прекратить дело (крайне редко). Примеры таких доказательств: копия трудовой книжки с адресом работы, справка по форме 2 НДФЛ с места работы, документы, подтверждающие местонахождение организации/учреждения, если задержали рядом с работой; копия страницы регистрации в паспорте (или договора аренды), если задержали рядом с домом; если шли куда-то по записи (в больницу/салон/оптику/др.) — справку о записи от этой организации; если шли куда-то по рабочему заданию — справку с работы, и др. Можно также приложить чеки из кафе, видео, квитанции из Яндекс Go и др.
2. Позиция «не участвовал» снижает шансы на успех в КПЧ по статье 21 Международного пакта о гражданских и политических правах. Сложно жаловаться на нарушение прав, если утверждаешь, что не использовал их. Хотя шанс все же есть — это еще не до конца проверено практикой. При этом другие нарушения заявить точно можно — например, можно жаловаться на нарушение права на личную свободу и справедливый суд, а также на условия доставления и содержания в отделе полиции, на отъем телефона и т. д. Мы поможем заявить все релевантные статьи в КПЧ в любом случае.
Важно: признание факта участия не равно признанию вины! Вы можете признать участие, но утверждать, что не виновны, потому что реализовывали свое конституционное право на свободу собраний. Признание вины — это утверждение, что вы участвовали и «были не правы». Такое утверждение полностью закроет дорогу в КПЧ.
Определиться с позицией лучше уже в первой инстанции. Однако даже если вы поменяли позицию во второй инстанции, шансы на решение КПЧ в вашу пользу все равно есть. Позицию, озвученную в отделе полиции, изменить точно можно. Укажите, что с вами не было защитника, который бы проконсультировал по этому вопросу, и вы не понимали юридическое значение своих действий.
Как подготовиться к судебному заседанию
Забудьте о том, что вы — обвиняемый. В судебном процессе вы — участник игры. И от того, насколько вы будете подготовлены, зависит, выиграете вы или проиграете.
Программа-минимум
Помните, что при рассмотрении административных дел протокол суда не ведется и все, что вы будете заявлять устно, может быть проигнорировано — поэтому общайтесь с судом письменно.
Здесь мы собрали минимальный набор документов, которые вам понадобятся в суде. Нажимайте на статью, которая вам вменяется, скачивайте, заполняйте и печатайте. Не забудьте подписать. Вуаля! — вы готовы к суду. Пояснения по документам ниже.
Ст. 19.3 КоАП
Ч. 1 ст. 20.2 КоАП
Ч. 2 ст. 20.2 КоАП (за репост) — после заполнения лучше проконсультироваться с нами по почте legal@ovdinfo.org.
Ч. 5 ст. 20.2 КоАП
Ч. 6.1 ст. 20.2 КоАП
Ч. 8 ст. 20.2 КоАП
Ч. 1 ст. 20.2.2 КоАП
Ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП
Ч. 1 ст. 20.3.3 КоАП (выход на акцию)
Ч. 2 ст. 20.3.3 КоАП
Если у вас другая статья или же у вас несколько статей за одну акцию (и нет защитника), напишите нам на legal@ovdinfo.org — поможем определиться со стратегией.
Документы можно подать как заранее в экспедицию суда, так и прямо в день заседания. При подаче в экспедицию имейте с собой второй экземпляр, чтобы на нем проставили штамп о принятии. На заседании лучше иметь экземпляры для себя, чтобы не сбиться.
Все документы могут быть как напечатанными, так и написанными от руки.
Что в скачанных файлах:
1. Позиция по делу («Объяснения»)
В этом документе вы излагаете факты дела и свою правовую позицию. Перед судом прочитайте его, чтобы понимать, что говорить и что отвечать на вопросы судьи. На заседании лучше иметь второй экземпляр для себя.
2. Ходатайства
Помните главное: ходатайства подаются не только для того, чтобы их приняли, но и для того, чтобы их отклонили, — это будет серьезным аргументом при апелляции и в КПЧ.
Ходатайство об ознакомлении с материалами дела
Отдельный файл с шаблоном ходатайства об ознакомлении тут.
Заявляется для того, чтобы просмотреть материалы дела и найти новые аргументы в свою защиту (например, несостыковки в протоколах — см. ниже в программе-максимум). Ознакомиться можно тремя способами:
Заранее до дня слушаний специально приехать в суд для ознакомления. Это позволит наиболее вдумчиво и спокойно разработать стратегию защиты. Для этого надо заблаговременно позвонить в канцелярию суда по телефонам, указанным на сайте суда, и согласовать время посещения. Без такого согласования могут не пустить.
В день слушаний прийти пораньше и ознакомиться с делом до начала заседания. Подойдите к секретарю или помощнику — они часто сидят в кабинете, смежном с залом, где будет слушаться дело. Попросите ознакомиться с материалами, по требованию передайте ходатайство об ознакомлении.
Заявить ходатайство на самом заседании. Судья объявит перерыв. Вам дадут дело прямо в руки или скажут идти в канцелярию — идите туда и ждите, пока вынесут дело. После ознакомления возвращайтесь к залу заседания.
Что делать при ознакомлении:
сфотографировать все страницы дела;
обращать внимание на формальные противоречия (в протоколе нет вашей подписи или не ваша подпись, неверная дата составления протокола или дата задержания, протокол в материалах дела в чем-то расходится с копией протокола, которую вам выдали в полиции), в рапортах указана не ваша фамилия. Такие ошибки лучше выписывать на отдельный лист (шпаргалку), чтобы в ходе судебного процесса вы могли сказать, на каком листе дела допущена ошибка.
Ходатайство о допуске защитника
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о допуске защитника тут.
Если у вас будет защитник без адвокатского статуса, подготовьте и заявите это ходатайство в начале заседания. На адвоката такое ходатайство не требуется.
Если вы не уверены, будет ли защитник, — все равно на всякий случай захватите бланк ходатайства с собой.
Ходатайство о вызове прокурора для поддержания обвинения
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о вызове прокурора тут.
В «суде здорового человека» должен соблюдаться принцип состязательности. Это означает, что в процессе должны быть три игрока: обвиняемый, обвинитель и судья. Обвинитель должен доказать вину обвиняемого, обвиняемый — защищаться, а судья — быть нейтральным надзирателем. Если обвинитель не докажет вину, судья признает человека невиновным.
В процессе по административным правонарушениям в России все не так. Обвинителя нет — эту роль, по сути, играет судья, при этом судья же выносит окончательное решение. ЕСПЧ неоднократно признавал это нарушением права на справедливый суд по Конвенции и взыскивал с России компенсацию в пользу обвиняемых. Однако система так и не поменялась.
Поэтому смело заявляйте это ходатайство — вам, несомненно, откажут, но дорожку в КПЧ вы уже проложили (об этом ниже).
Ходатайство о вызове полицейских
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о вызове на допрос полицейских тут.
Этим ходатайством вы просите суд вызвать для дачи свидетельских показаний сотрудников полиции, которые вас задерживали. Свидетельства полицейских, озвученные во время опроса на заседании, могут сильно отличаться от фактов, приведенных в рапортах о задержании и в протоколе о правонарушении.
Такое ходатайство удовлетворяют редко. Если удовлетворят, то перенесут заседание для вызова. Тогда у вас будет время подготовить вопросы полицейским.
Программа-максимум
Вот что еще можно сделать.
1. Проверьте срок давности
Участникам митингов чаще всего вменяют две статьи: 19.3 и 20.2 КоАП. Материалы дел по обеим выглядят очень похоже, и некоторые судьи могут путать правовые последствия каждой из статей. А они отличаются. Срок, в течение которого вас могут привлечь к ответственности по статье 20.2 КоАП, — один год с момента составления протокола, а по статье 19.3 — всего три месяца. Это значит, что если в течение соответствующего срока суд первой инстанции не сможет вынести постановление, то административное производство в отношении вас должно быть прекращено. В течение года, как правило, суды успевают рассмотреть дело по статье 20.2 КоАП.
Ходатайство о прекращении дела в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности
2. Указать в «Объяснениях» на ошибки в протоколах и процессуальные нарушения
Внимательно изучите все документы, которые вам дали в отделе полиции, и отметьте все ошибки и искажения реальности. Укажите на это в «Объяснениях», сославшись на недопустимость таких протоколов или рапортов в качестве доказательств.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП. Кроме того, нельзя пользоваться доказательствами, полученными с нарушением закона.
Статья 28.2 КоАП. Протокол об административном правонарушении
2. В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
КоАП РФ Статья 26.2. Доказательства
3. Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.
Примеры нарушений, из-за которых суд может вернуть дело в полицию или вовсе прекратить дело:
нет вашей подписи на протоколе об административном правонарушении — в конце или только в графе «разъяснение прав» (Постановление Кировского районного суда Санкт-Петербурга от 26.11.2020 по делу N 5-1845/2020);
нет вашей подписи напротив исправлений в протоколе (Постановление Верховного суда РФ № 58-АД18-7 от 10.12.2018).
протокол составлен в ваше отсутствие, нет записи об этом («составлен в отсутствие лица, привлекаемого к ответственности») (Постановление Московского районного суда Калининграда от 24.12.2020 по делу N 5-642/2020).
протокол, находящийся в материалах дела, в чем-то не совпадает с копией протокола, которую вам выдали в отделе полиции, — например, указана не та часть статьи (Постановление Угличского районного суда Ярославской области от 18.01.2021 N 5-1/2021).
другие ошибки — например, в протоколе указан другой человек, протокол начал составлять один сотрудник полиции и указал свое имя в «шапке», а подписал его другой сотрудник.
Вы можете воспользоваться нашими шаблонами дополнений к объяснениям и жалобе, касающихся подобных ошибок.
Не все ошибки могут повлечь прекращение дела. Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье.
3. Привлечь свидетелей защиты
Постарайтесь найти свидетелей вашего задержания — тех, кто покажет, что вы вели себя мирно, старались соблюдать социальную дистанцию, не выходили на проезжую часть и никак не нарушали общественный порядок. Заранее подготовьте вопросы к свидетелям. Пригласите их в суд. Во время заседания подайте ходатайство о вызове их на допрос.
Учтите: необходимо, чтобы в ходатайстве были указаны ФИО и адрес регистрации свидетеля, иначе суд будет вправе отказать в их вызове. Также следует указать информацию которую свидетель может пояснить суду.
Если свидетель уже находится в здании суда, судья не вправе отказать пригласить его. Помните, что свидетель не может находиться в зале, пока его не вызовут. Если в ходатайстве откажут — отлично, появится еще одно нарушение для жалобы в КПЧ.
4. Приобщить фото- и видеодоказательства
Постарайтесь найти фотографии или видеосъемку вашего задержания. Найденные фото- или видеоматериалы надо записать на носитель (диск или флешку). Заявите ходатайство о приобщении фото- /видеоматериалов, приложив к нему носитель. В ходатайстве укажите, что именно подтверждают эти материалы (что вы не участвовали в акции или что вы участвовали и вели себя мирно, старались соблюдать закон, не выходили на проезжую часть и вообще никак не нарушали общественный порядок).
Это ходатайство можно подавать и в том случае, если автор материалов не находится в зале суда. Однако лучше, если автор фотографий или видео привлечен в качестве свидетеля. При подаче этого ходатайства вы, ваш защитник или сам свидетель должны сказать судье, что он присутствовал при задержании, вел съемку (надо будет указать, какое техническое средство использовалось) и извлек из него фото- или видеоматериалы на носитель. Нужно указать время и место съемки и сообщить, что на съемке зафиксированы именно вы. После этого вы или ваш защитник подаете ходатайство. Если в нем откажут — отлично, еще одно нарушение для жалобы в КПЧ.
5. Собрать доказательства, смягчающие ответственность
По митинговым делам избежать наказания совсем — редкая удача. Однако есть обстоятельства, которые позволят смягчить размер наказания, например:
вы родитель-одиночка;
имеете инвалидность;
имеете серьезные заболевания;
у вас дети/пожилые родители/инвалиды на иждивении;
у вас зарплата ниже прожиточного минимума, тяжелое финансовое положение;
вы безработный студент.
Перед походом в суд готовьте доказательства этих обстоятельств: справки о зарплате (если низкая), справка о многодетности, справки о болезни и др.
Тяжелое финансовое положение можно доказать, приложив:
выписку из единого реестра налогоплательщиков, в котором содержится информация о наличии/отсутствии имущества
справку об открытых счетах в банках;
выписки из банков, в которых открыты счета, за последние несколько месяцев-полгода;
документ, подтверждающий постановку на учет в центре занятости населения.
При наличии доказательств тяжелого финансового положения можно просить снизить штраф ниже низшего предела, предусмотренного законом. Можно также попросить назначить обязательные работы вместо штрафа. Это особенно важно, если вам вменяют часть 8 статьи 20.2 КоАП, потому что в таком случае минимальный штраф составит 150 тысяч рублей.
Помните, что административный арест (например, по статье 19.3 КоАП) ни при каких обстоятельствах не может применяться к беременным женщинам и женщинам с детьми до четырнадцати лет, а также к отцам-одиночкам с детьми такого возраста, к несовершеннолетним, людям с инвалидностью I и II групп, военнослужащим и к гражданам, призванным на военные сборы. Полный список ограничений тут. Если вы относитесь к одной из категорий в списке, необходимо иметь при себе документы, подтверждающие это (например, копию справки об инвалидности или военный билет).
Общий ход судебного заседания и ваши права
Поздравляем — вы преодолели все препятствия и оказались в суде на слушании собственного дела! По нынешним меркам — вы уже герой. Теперь вам необходимо понимать, что, собственно, в суде будет происходить.
Перед заседанием
В суд лучше прибыть за 30 минут до слушаний. Берите с собой:
все подготовленные и подписанные документы,
паспорт,
извещение (повестку), чтобы показать ее на входе,
бумагу и ручку (на случай, если надо будет подать дополнительные ходатайства/жалобы),
телефон с высоким зарядом батареи (в том числе для ведения аудиозаписи).
Не берите ничего колющего и режущего, баллончики или, например, штопор отберут на входе.
Проходите к кабинету судьи, ожидайте вызова в коридоре. Рекомендуем попробовать ознакомиться с делом до начала заседания, чтобы не затягивать само рассмотрение (см. выше).
ВАЖНО: Если у вас есть свидетели, им надо прийти вместе с вами в суд в день заседания и находиться за дверью зала во время начала заседания. Суд вряд ли откажет в вызове свидетеля, который уже находится в здании, но точно откажет, если тот будет в зале заседания до удовлетворения ходатайства. Вам или вашему защитнику необходимо точно знать фамилию, имя и отчество человека, вызываемого в роли свидетеля, а сам свидетель должен иметь при себе паспорт.
Во время заседания
Когда вас пригласят, включите диктофон. Вы вправе вести аудиозапись и без согласия суда (ч. 3 ст. 24.3 КоАП). Разрешение надо просить только на фото- и видеосъемку в зале суда (для этого надо подавать письменное ходатайство).
К суду следует обращаться «уважаемый суд» или «ваша честь». Отвечать на вопросы и давать объяснения нужно стоя. Держитесь спокойно, общайтесь с судом уважительно, но без заискивания — вы ни в чем не виноваты.
Заседание начинается с того, что судья объявляет, какое дело слушается. Затем судья установит вашу личность и попросит предъявить паспорт, а после этого разъяснит ваши права и обязанности и предложит поставить подпись под соответствующим документом.
Прежде чем приступить к рассмотрению материалов дела, судья спросит, не хотите ли вы заявить отводы (не хотите) и ходатайства (хотите). Если не спросил — проявите инициативу и заявите сами, передав бумажную копию суду. Даже если в удовлетворении откажут, к делу их обязаны приобщить — это важно для дальнейшего обжалования. Если вдруг судья не сделает этого (что, к счастью, бывает редко), обязательно укажите в апелляционной жалобе. Если такая ситуация произошла в апелляционном суде, следует подать «непринятые» ходатайства в канцелярию после заседания, а также в написать жалобу в свободной форме на имя председателя суда.
В первую очередь надо заявить ходатайство о допуске защитника (если он есть) и ходатайство об ознакомлении с материалами дела (если не ознакомились ранее). Затем заявляйте остальные ходатайства (о вызове прокурора, о вызове на допрос полицейских, о вызове свидетелей защиты, приобщении фото/видео). Если судья ранее не спросил про смягчающие обстоятельства, заявите о них и ходатайствуйте о приобщении доказательств.
Наконец, суд начнет знакомиться с материалами дела. Судья, как правило, будет скороговоркой оглашать наиболее важные фрагменты из имеющихся у него документов. После этого судья спросит, признаете ли вы свою вину. Твердо говорите: «Нет, не признаю». Помните, что в любой момент вы можете попросить судью снова ознакомиться с какими-то из материалов, находящихся в деле.
После этого судья даст вам возможность изложить обстоятельства происшедшего. Расскажите свою версию событий согласно подготовленным письменным пояснениям — громко и четко. Если в вашем деле имеются смягчающие обстоятельства — сообщите о них сразу и предоставьте доказательства.
Далее наступает стадия опроса свидетелей. Вы и ваши защитники имеете право задавать вопросы по сути дела.
Если удовлетворили ходатайство о приобщении фото или видео, то судья будет их просматривать и даст возможность прокомментировать. Видео будут смотреть на установленном экране в зале суда. Довольно часто суды отказывают в просмотре видеоматериалов под предлогом отсутствия «технической возможности». Если вам критически важно, чтобы суд ознакомился с видеодоказательствами, вы или ваш защитник можете принести с собой ноутбук.
На следующем этапе вы и ваш защитник имеете право высказать свое мнение по поводу услышанного, обратить внимание на противоречия, какие-то детали в рассказах свидетелей, не соответствующие действительности, или факты, свидетельствующие о вашей невиновности. Вы можете специально обратить внимание суда на приобщенные материалы. Можете выразить свое мнение о предъявленном обвинении и обосновать его несостоятельность, сославшись на материалы дела, показания свидетелей и приобщенные документы. В конце выступления следует просить о прекращении дела за отсутствием события правонарушения.
После этого рассмотрение дела будет закончено, и судья объявит перерыв для вынесения решения. Перерыв может быть сколь угодно долгим. После перерыва судья оглашает решение.
Учтите: возможно, судья за весь процесс не предоставит вам слово. Вообще. То есть судья объявит, какое дело слушается, и сразу уйдет в совещательную комнату. Да, это грубейшее процессуальное нарушение и отдельное основание для обжалования в апелляции. Однако, чтобы потом было проще доказать, что вы намеревались о чем-то ходатайствовать, рекомендуем в таком случае сразу после заседания подать в канцелярию жалобу на судью на имя председателя. Вот примерный текст (можно написать от руки):
В такой-то суд
От ФИО
Дата, время состоялось заседание по делу о привлечении меня к административной ответственности по ст._____ КоАП РФ. За все заседание судья _________ (ФИО) не предоставил_а мне слово, не принял_а мои письменные объяснения, ходатайства о вызове полицейских на допрос, о вызове прокурора. Судья практически сразу ушел_ла в совещательную комнату. Прошу принять меры.
Дата, подпись
NB: Жалобы на судью
К сожалению, бывают случаи, когда судьи кричат и ведут себя неадекватно. Ничего страшного тут нет: не реагируйте, не кричите в ответ, не поддавайтесь эмоциям. Все, что вам нужно, — спокойно выслушать участников заседания, ответить на вопросы. Помните, вы ведете аудиозапись процесса — и все, что сказано в нарушение этических норм, может быть использовано против агрессора. После заседания вы можете написать жалобу на судью в квалификационную коллегию региона. Если вам не дали слово в процессе, на это тоже следует пожаловаться. К жалобе приложите аудиозапись процесса на флешке или диске. Шаблон жалобы тут, можно продублировать ее в совет судей, председателю суда и в коллегию судей по делам об административных правонарушениях. Если будут вопросы, пишите нам на legal@ovdinfo.org. Только так мы с вами сможем повлиять на уровень культуры и взаимоуважения в судах.
Как получить постановление
После того как постановление оглашено, суд обязан подготовить копии, которые выдаются защитнику и привлекаемому лицу — вам нужно будет дождаться их и поставить подпись о получении. Если суд не успеет изготовить копию сразу, ее отправят вам по почте. В этом случае срок на обжалование (10 дней) будет исчисляться с момента получения документа по почте. Вы можете письменно ходатайствовать о направлении постановления по определенному адресу, отличному от адреса регистрации.
Если прошло больше двух недель, а постановление так и не прислали, звоните в канцелярию суда и напоминайте.
Наказание
Если вам назначили штраф, оплатить его нужно в течение 60 дней с момента вступления в силу постановления — то есть с момента апелляции. Подробнее тут.
Если назначили арест, то вас арестуют сразу в зале суда. Подробнее о действиях в случае ареста читайте тут.
Если назначили обязательные работы, то это ошибка — есть прямые разъяснения Конституционного суда. Это стоит обязательно обжаловать, так как шансы на выигрыш в апелляции высокие. В нашем шаблоне апелляционной жалобы (ниже) текст на этот случай есть.
Апелляция
Если вы находитесь под арестом, пожалуйста, прочитайте отдельную инструкцию про обжалование.
Апелляция — это тот этап, когда вы проиграли, а система дает вам второй шанс. Но на самом деле на стадии апелляции игра только начинается. Ваши шансы выиграть сильно возрастают, а проиграть (то есть получить наказание больше, чем в первой инстанции) нельзя. Учтите, что составление апелляционной жалобы — самый важный момент с точки зрения КПЧ.
Жалоба подается в течение 10 суток с момента вручения вам постановления районного суда либо получения его по почте. Если постановление пришло по почте, а вы не забрали его в течение 7 дней, то срок начинает отсчитываться после этих 7 дней.
Мы готовы помочь вам с подготовкой жалобы. Для этого просим заполнить эту анкету. После заполнения мы свяжемся с вами по электронной почте и вышлем готовую жалобу. Анкету лучше заполнить заблаговременно до истечения 10-дневного срока — чем раньше, тем лучше.
Если хотите составить жалобу сами — шаблон тут. Желтым выделены места, которые надо самостоятельно заполнить.
Наш вариант жалобы подготовлен с помощью юристов Правозащитного центра «Мемориал» специально с учетом перспектив жалобы в КПЧ. В него уже вставлены ходатайство о вызове полицейских на допрос и ходатайство о вызове прокурора.
Кроме того, вы можете подготовить и подать:
иные ходатайства по программе-максимум — все тот же набор, что и в первой инстанции, только адресованный в суд апелляционной инстанции.
любые дополнительные доказательства. Копию постановления прикладывать не надо.
Пошлину платить не надо.
Если не успеваете подготовить полную жалобу в 10-дневный срок, направьте хотя бы краткую (шаблон), а дополнения дошлите следом или принесите уже на заседание.
Как подать
Жалоба физически подается в суд первой инстанции — тот, который вынес постановление. В шапке жалобы слева вы пишете наименование суда первой инстанции, а справа — суда апелляционной инстанции. В Москве это Мосгорсуд, а в Челябинске — Челябинский областной суд и т. п. Далее в шапке указываете полностью ФИО заявителя и место его жительства — то, где вы реально можете получать корреспонденцию. Туда придет повестка о вызове на рассмотрение апелляции.
Жалобу можно подать следующим образом:
отправить по почте России заказным письмом с описью вложения. В описи указать «апелляционная жалоба ФИО на решение такого-то суда от такого-то числа по делу №__»;
принести в экспедицию районного суда, вынесшего постановление. Принести в двух экземплярах — один подается, на другом ставят отметку о принятии (это штамп канцелярии суда с указанием должности и ФИО лица, принявшего жалобу, временем и датой принятия жалобы). Экземпляр со штампом нужен, чтобы доказать, что вы подавали жалобу и не пропустили срок. Прежде чем идти в суд, стоит позвонить и уточнить, работает ли экспедиция. Если нет, можно принести жалобу в экспедицию того самого вышестоящего суда.
Когда назначат заседание?
Через пару недель (а то и месяцев) после отправки вам должна прийти повестка по адресу регистрации или адресу корреспонденции, который вы указали в жалобе. Если вы указывали телефон, могут позвонить из суда и сообщить дату и время заседания устно.
Однако и тут не исключены «диверсии» — уведомление может прийти уже после заседания или не прийти совсем.
Мы настоятельно рекомендуем участвовать в заседании. Хуже уже не будет — апелляционный суд не вправе назначить наказание больше, чем в первой инстанции — а вот лучше может быть. Поэтому даже в случае ненадлежащего уведомления рекомендуем действовать проактивно и самому выяснять дату и время суда — методами, описанными выше.
Рассмотрение жалобы
Апелляционная инстанция рассматривает дело с нуля, как будто первого рассмотрения и вовсе не было. Суд не только будет рассматривать все материалы дела заново, но ему даже можно предоставить дополнительные доказательства и объяснения, свидетели могут уточнять свои показания. С помощью дополнительных объяснений и доказательств вы сможете опровергнуть выводы суда первой инстанции о вашей виновности или указать на то, что противоречия между доказательствами не были устранены
Суд второй инстанции может принять решение оставить постановление районного суда без изменения либо отменить его с прекращением производства по делу или направить дело обратно для повторного рассмотрения.
Я пропустил срок подачи апелляции
Можно попытаться восстановить срок на подачу апелляционной жалобы. Для этого должна быть уважительная причина, но точного списка таких причин в законах нет. Нередко суды восстанавливают срок и без особых причин — поэтому попытаться стоит в любом случае.
Примеры уважительных причин:
Вас не уведомили о дате и времени проведения суда первой инстанции;
Суд дольше положенного срока изготовлял решение, или оно не было вам направлено;
Вам прислали постановление не по тому адресу, который вы указывали сами;
Болезнь или беспомощное состояние;
Различные семейные обстоятельства;
Стихийные бедствия и другие причины.
Шаблон ходатайства о восстановлении сроков на подачу апелляции тут.
Если вам назначили арест и вы пропустили срок из-за того, что находились в спецприемнике, специальное ходатайство тут.
К ходатайству следует приложить различные документы, подтверждающие причину, по которой вы пропустили срок. Ходатайство сразу с апелляционной жалобой необходимо подать в экспедицию суда первой инстанции или направить по почте заказным письмом с описью.
Что после апелляции?
Если апелляция оставила в силе постановление, в котором вы были признаны виновным, и вы хотите обжаловать дальше, вы можете пройти еще две судебные инстанции — две кассации — и обратиться в Комитет по правам человека ООН (КПЧ).
Мы постараемся вам помочь — оставьте заявку на помощь юриста в суде. К сожалению, адвокатов не всегда хватает. На случай, если мы не сможем обеспечить вам защитника, эта инструкция поможет защититься самостоятельно в рамках административного процесса.
Это инструкция по делам об административных правонарушениях.
Как меня уведомят о суде
Вас должны уведомить повесткой или извещением. Название документа не важно — для простоты далее будем использовать термин «повестка».
В повестке должно быть указано: кто вызывается, какой суд, дата и время заседания, номер дела.
Повестка может быть в форме:
Заказного письма с уведомлением. Уведомление приходит в ваш почтовый ящик, письмо надо забрать на почте в течение семи дней. Вы будете считаться уведомленным, даже если не заберете письмо.
Телеграммы. Она вручается под расписку с указанием даты и местного времени.
СМС. Допустимо, только если вы давали письменное согласие на смс-извещение — например, в отделе полиции. Именно давали согласие, а не просто указали свой номер в протоколе.
Телефонного звонка. Вам звонит секретарь суда и называет дату и время заседания. Если вы не оставляли в процессуальных документах или протоколе свой номер телефона, такой способ уведомления недопустим. Если вы не взяли трубку, то не можете считаться уведомленным. Телефонограмма должна быть правильно оформлена — на ней должен быть указан ваш номер телефона. В противном случае уведомление считается ненадлежащим.
Уведомления на Госуслугах. Редко, но бывает, что приходит и туда. Если вы зашли в свой аккаунт в течение 15 дней с момента поступления уведомления, вас могут посчитать уведомленным (даже если вы не открывали само сообщение). Если в аккаунт вы не заходили, вас должны уведомить другим способом.
Повестка направляется по месту регистрации либо по иному адресу, по которому вы письменно просили вас уведомить.
Повестка должна исходить из суда, а не полиции (ст. 29.4, ст. 25.15 КоАП). «Обязательство о явке в суд», подписанное в отделе полиции, не имеет юридической силы — даже если в нем указаны дата и время суда.
Однако в последнее время суды часто воспринимают «обязательство о явке», подписанное в полиции, как надлежащее уведомление. Особенно если судебное заседание проходит на следующий день после задержания. Если вы подписали подобный документ и собираетесь активно вести свою защиту, в указанный день лучше явиться в суд, даже если вам не вручена повестка.
Уведомление должно быть заблаговременным, чтобы у вас была возможность подготовиться. Поэтому:
Если вас уведомляли только по почте, заседание не может начаться раньше, чем истечет срок хранения судебного извещения (7 дней с момента поступления).
Уведомление, направленное в день суда, считается ненадлежащим (постановление ВС РФ от 21 августа 2017 года № 41-АД17-18). То же самое можно сказать и об уведомлении, направленном менее чем за сутки (см. например, решения Московского городского суда № 7-3969/2019, № 7-4051/2019, Санкт-Петербургского городского суда № 7-2081/2016, 7-94/2018).
Если уведомление вручено в субботу, а заседание в понедельник, его тоже могут посчитать незаблаговременным (см. решение Иркутского областного суда № 7-209/2020).
Незаблаговременное уведомление — основание для обжалования, но только если вы не явились на заседание. Если явились, то шансы на успешное обжалование по этому основанию низкие, если только суд не отклонил ваше ходатайство об отложении заседания.
Что, если не уведомили
Будьте готовы к тому, что повестка может прийти позже даты разбирательства или не прийти совсем.
Как описывали выше, если вас не уведомили надлежащим образом и дело рассмотрели без вас, это серьезное основание для обжалования в апелляции.
Вы можете и сами пытаться узнать дату и время суда — однако надо понимать, что вы не обязаны. Уведомлять вас обязан суд. Однако суд уведомляет по адресу регистрации — если вы по нему не живете, вам придется выяснять дату и время суда самому.
Как узнать дату и время суда
Сначала узнайте, в каком суде будут рассматривать ваше дело. Дело задержанного на акции протеста поступает в суд, ближайший к отделу полиции, в котором составлялся протокол. Подсудность по Москве можно посмотреть здесь, но лучше уточнить в отделе полиции, в какой суд поступило ваше дело. Такую информацию может предоставить дежурная часть, либо вас перенаправят в канцелярию или инспекцию по административному законодательству.
Вы также можете проверить дату и время рассмотрения вашего дела на сайте Мосгорсуда (если вас задержали в Москве) или на сайте нужного суда в других городах России. Учтите, что данные на многих сайтах обновляются неоперативно или не обновляются вовсе.
Если сделать этого не удалось, придется звонить по телефону. В большинстве судов нет отдела обеспечения судопроизводства или канцелярии по делам об административных правонарушениях, и этими вопросами занимается отдел обеспечения судопроизводства по уголовным делам. Поэтому звоните туда. Вам нужно узнать:
Поступило ли ваше дело. Для этого достаточно знать свое имя, дату составления протокола и статью, по которой вас обвиняют (например, 20.2 КоАП)
Какому судье передано дело, и на какую дату и время назначили заседание.
Контакты судов следует уточнить на их сайтах.
Между поступлением дела в суд и назначением времени рассмотрения может пройти несколько дней или недель. В таком случае звоните снова. Вы также можете узнать в канцелярии телефон помощника судьи, которому передано ваше дело, и выяснить время рассмотрения уже у него.
Это еще не все! Даже если вы узнали, на какое время назначено разбирательство, и пришли в суд, там вас могут дезинформировать — сказать, что ваше дело сегодня не рассматривается. Просите у помощника судьи или дежурного судьи выдать справку о вашей явке в суд — вы можете сослаться на то, что ее необходимо предоставить на работе или в институте. Это позволит зафиксировать время вашего присутствия в суде. Если дело рассмотрят без вас, этот документ поможет выиграть дело в апелляции.
Выглядит устрашающе? Пугаться не надо — мы описали все возможные случаи, на практике будет проще.
Что делать, если я не могу присутствовать на заседании?
Мы рекомендуем ходить на заседания по неарестным статьям. Но если такой возможности нет, можно сделать следующее:
пригласить защитника. Мы постараемся вам помочь с защитником — оставьте заявку. Вы также можете найти себе защитника сами — среди родственников и друзей. Юридическое образование защитникам по делам об административных правонарушениях не требуется (ст. 25.5 КоАП). Если вас представляет не адвокат, то надо оформить у нотариуса доверенность на защитника. Это стоит обычно около тысячи рублей. Нотариусу нужно предоставить ваш паспорт, паспортные данные защитника и сказать, что вы хотите оформить полную судебную доверенность на этого человека.
защищать себя дистанционно. Для этого нужно заранее — то есть до дня рассмотрения дела — подать в экспедицию суда объяснения и ходатайства. Можно направить их по почте, но учтите время на доставку. Что это за документы — смотрите ниже.
подать ходатайство об отложении. Нельзя гарантировать, что его удовлетворят, поэтому лучше сделать это в дополнение к дистанционной защите. Тут шаблоны ходатайства в двух вариантах: вариант 1 — если просите отложения из-за того, что суд слишком поздно вас известил о дате, вариант 2 — просите отложить по иной уважительной причине. Подать можно по почте России (но учтите время на доставку), либо лично (заранее, до дня заседания).
Какую позицию занять в суде — участвовал или не участвовал?
Суды крайне редко верят словам, а зачастую и документам, подтверждающим ваше неучастие. Поэтому, по нашему опыту, нет значительной разницы в исходе дела для тех, кто утверждает, что участвовал в акции, и тех, кто доказывает, что не участвовал (исключение — комиссии по делам несовершеннолетних).
Мы рекомендуем придерживаться той позиции, которая соответствует действительности. А если не уверены — берите 51-ю статью Конституции — отказ свидетельствовать против себя. В этом случае определитесь с позицией в апелляции.
Что надо учесть:
1. Если есть железные доказательства того, что вы шли по своим делам, есть шанс снизить наказание, а иногда и прекратить дело (крайне редко). Примеры таких доказательств: копия трудовой книжки с адресом работы, справка по форме 2 НДФЛ с места работы, документы, подтверждающие местонахождение организации/учреждения, если задержали рядом с работой; копия страницы регистрации в паспорте (или договора аренды), если задержали рядом с домом; если шли куда-то по записи (в больницу/салон/оптику/др.) — справку о записи от этой организации; если шли куда-то по рабочему заданию — справку с работы, и др. Можно также приложить чеки из кафе, видео, квитанции из Яндекс Go и др.
2. Позиция «не участвовал» снижает шансы на успех в КПЧ по статье 21 Международного пакта о гражданских и политических правах. Сложно жаловаться на нарушение прав, если утверждаешь, что не использовал их. Хотя шанс все же есть — это еще не до конца проверено практикой. При этом другие нарушения заявить точно можно — например, можно жаловаться на нарушение права на личную свободу и справедливый суд, а также на условия доставления и содержания в отделе полиции, на отъем телефона и т. д. Мы поможем заявить все релевантные статьи в КПЧ в любом случае.
Важно: признание факта участия не равно признанию вины! Вы можете признать участие, но утверждать, что не виновны, потому что реализовывали свое конституционное право на свободу собраний. Признание вины — это утверждение, что вы участвовали и «были не правы». Такое утверждение полностью закроет дорогу в КПЧ.
Определиться с позицией лучше уже в первой инстанции. Однако даже если вы поменяли позицию во второй инстанции, шансы на решение КПЧ в вашу пользу все равно есть. Позицию, озвученную в отделе полиции, изменить точно можно. Укажите, что с вами не было защитника, который бы проконсультировал по этому вопросу, и вы не понимали юридическое значение своих действий.
Как подготовиться к судебному заседанию
Забудьте о том, что вы — обвиняемый. В судебном процессе вы — участник игры. И от того, насколько вы будете подготовлены, зависит, выиграете вы или проиграете.
Программа-минимум
Помните, что при рассмотрении административных дел протокол суда не ведется и все, что вы будете заявлять устно, может быть проигнорировано — поэтому общайтесь с судом письменно.
Здесь мы собрали минимальный набор документов, которые вам понадобятся в суде. Нажимайте на статью, которая вам вменяется, скачивайте, заполняйте и печатайте. Не забудьте подписать. Вуаля! — вы готовы к суду. Пояснения по документам ниже.
Ст. 19.3 КоАП
Ч. 1 ст. 20.2 КоАП
Ч. 2 ст. 20.2 КоАП (за репост) — после заполнения лучше проконсультироваться с нами по почте legal@ovdinfo.org.
Ч. 5 ст. 20.2 КоАП
Ч. 6.1 ст. 20.2 КоАП
Ч. 8 ст. 20.2 КоАП
Ч. 1 ст. 20.2.2 КоАП
Ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП
Ч. 1 ст. 20.3.3 КоАП (выход на акцию)
Ч. 2 ст. 20.3.3 КоАП
Если у вас другая статья или же у вас несколько статей за одну акцию (и нет защитника), напишите нам на legal@ovdinfo.org — поможем определиться со стратегией.
Документы можно подать как заранее в экспедицию суда, так и прямо в день заседания. При подаче в экспедицию имейте с собой второй экземпляр, чтобы на нем проставили штамп о принятии. На заседании лучше иметь экземпляры для себя, чтобы не сбиться.
Все документы могут быть как напечатанными, так и написанными от руки.
Что в скачанных файлах:
1. Позиция по делу («Объяснения»)
В этом документе вы излагаете факты дела и свою правовую позицию. Перед судом прочитайте его, чтобы понимать, что говорить и что отвечать на вопросы судьи. На заседании лучше иметь второй экземпляр для себя.
2. Ходатайства
Помните главное: ходатайства подаются не только для того, чтобы их приняли, но и для того, чтобы их отклонили, — это будет серьезным аргументом при апелляции и в КПЧ.
Ходатайство об ознакомлении с материалами дела
Отдельный файл с шаблоном ходатайства об ознакомлении тут.
Заявляется для того, чтобы просмотреть материалы дела и найти новые аргументы в свою защиту (например, несостыковки в протоколах — см. ниже в программе-максимум). Ознакомиться можно тремя способами:
Заранее до дня слушаний специально приехать в суд для ознакомления. Это позволит наиболее вдумчиво и спокойно разработать стратегию защиты. Для этого надо заблаговременно позвонить в канцелярию суда по телефонам, указанным на сайте суда, и согласовать время посещения. Без такого согласования могут не пустить.
В день слушаний прийти пораньше и ознакомиться с делом до начала заседания. Подойдите к секретарю или помощнику — они часто сидят в кабинете, смежном с залом, где будет слушаться дело. Попросите ознакомиться с материалами, по требованию передайте ходатайство об ознакомлении.
Заявить ходатайство на самом заседании. Судья объявит перерыв. Вам дадут дело прямо в руки или скажут идти в канцелярию — идите туда и ждите, пока вынесут дело. После ознакомления возвращайтесь к залу заседания.
Что делать при ознакомлении:
сфотографировать все страницы дела;
обращать внимание на формальные противоречия (в протоколе нет вашей подписи или не ваша подпись, неверная дата составления протокола или дата задержания, протокол в материалах дела в чем-то расходится с копией протокола, которую вам выдали в полиции), в рапортах указана не ваша фамилия. Такие ошибки лучше выписывать на отдельный лист (шпаргалку), чтобы в ходе судебного процесса вы могли сказать, на каком листе дела допущена ошибка.
Ходатайство о допуске защитника
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о допуске защитника тут.
Если у вас будет защитник без адвокатского статуса, подготовьте и заявите это ходатайство в начале заседания. На адвоката такое ходатайство не требуется.
Если вы не уверены, будет ли защитник, — все равно на всякий случай захватите бланк ходатайства с собой.
Ходатайство о вызове прокурора для поддержания обвинения
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о вызове прокурора тут.
В «суде здорового человека» должен соблюдаться принцип состязательности. Это означает, что в процессе должны быть три игрока: обвиняемый, обвинитель и судья. Обвинитель должен доказать вину обвиняемого, обвиняемый — защищаться, а судья — быть нейтральным надзирателем. Если обвинитель не докажет вину, судья признает человека невиновным.
В процессе по административным правонарушениям в России все не так. Обвинителя нет — эту роль, по сути, играет судья, при этом судья же выносит окончательное решение. ЕСПЧ неоднократно признавал это нарушением права на справедливый суд по Конвенции и взыскивал с России компенсацию в пользу обвиняемых. Однако система так и не поменялась.
Поэтому смело заявляйте это ходатайство — вам, несомненно, откажут, но дорожку в КПЧ вы уже проложили (об этом ниже).
Ходатайство о вызове полицейских
Отдельный файл с шаблоном ходатайства о вызове на допрос полицейских тут.
Этим ходатайством вы просите суд вызвать для дачи свидетельских показаний сотрудников полиции, которые вас задерживали. Свидетельства полицейских, озвученные во время опроса на заседании, могут сильно отличаться от фактов, приведенных в рапортах о задержании и в протоколе о правонарушении.
Такое ходатайство удовлетворяют редко. Если удовлетворят, то перенесут заседание для вызова. Тогда у вас будет время подготовить вопросы полицейским.
Программа-максимум
Вот что еще можно сделать.
1. Проверьте срок давности
Участникам митингов чаще всего вменяют две статьи: 19.3 и 20.2 КоАП. Материалы дел по обеим выглядят очень похоже, и некоторые судьи могут путать правовые последствия каждой из статей. А они отличаются. Срок, в течение которого вас могут привлечь к ответственности по статье 20.2 КоАП, — один год с момента составления протокола, а по статье 19.3 — всего три месяца. Это значит, что если в течение соответствующего срока суд первой инстанции не сможет вынести постановление, то административное производство в отношении вас должно быть прекращено. В течение года, как правило, суды успевают рассмотреть дело по статье 20.2 КоАП.
Ходатайство о прекращении дела в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности
2. Указать в «Объяснениях» на ошибки в протоколах и процессуальные нарушения
Внимательно изучите все документы, которые вам дали в отделе полиции, и отметьте все ошибки и искажения реальности. Укажите на это в «Объяснениях», сославшись на недопустимость таких протоколов или рапортов в качестве доказательств.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП. Кроме того, нельзя пользоваться доказательствами, полученными с нарушением закона.
Статья 28.2 КоАП. Протокол об административном правонарушении
2. В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
КоАП РФ Статья 26.2. Доказательства
3. Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.
Примеры нарушений, из-за которых суд может вернуть дело в полицию или вовсе прекратить дело:
нет вашей подписи на протоколе об административном правонарушении — в конце или только в графе «разъяснение прав» (Постановление Кировского районного суда Санкт-Петербурга от 26.11.2020 по делу N 5-1845/2020);
нет вашей подписи напротив исправлений в протоколе (Постановление Верховного суда РФ № 58-АД18-7 от 10.12.2018).
протокол составлен в ваше отсутствие, нет записи об этом («составлен в отсутствие лица, привлекаемого к ответственности») (Постановление Московского районного суда Калининграда от 24.12.2020 по делу N 5-642/2020).
протокол, находящийся в материалах дела, в чем-то не совпадает с копией протокола, которую вам выдали в отделе полиции, — например, указана не та часть статьи (Постановление Угличского районного суда Ярославской области от 18.01.2021 N 5-1/2021).
другие ошибки — например, в протоколе указан другой человек, протокол начал составлять один сотрудник полиции и указал свое имя в «шапке», а подписал его другой сотрудник.
Вы можете воспользоваться нашими шаблонами дополнений к объяснениям и жалобе, касающихся подобных ошибок.
Не все ошибки могут повлечь прекращение дела. Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье.
3. Привлечь свидетелей защиты
Постарайтесь найти свидетелей вашего задержания — тех, кто покажет, что вы вели себя мирно, старались соблюдать социальную дистанцию, не выходили на проезжую часть и никак не нарушали общественный порядок. Заранее подготовьте вопросы к свидетелям. Пригласите их в суд. Во время заседания подайте ходатайство о вызове их на допрос.
Учтите: необходимо, чтобы в ходатайстве были указаны ФИО и адрес регистрации свидетеля, иначе суд будет вправе отказать в их вызове. Также следует указать информацию которую свидетель может пояснить суду.
Если свидетель уже находится в здании суда, судья не вправе отказать пригласить его. Помните, что свидетель не может находиться в зале, пока его не вызовут. Если в ходатайстве откажут — отлично, появится еще одно нарушение для жалобы в КПЧ.
4. Приобщить фото- и видеодоказательства
Постарайтесь найти фотографии или видеосъемку вашего задержания. Найденные фото- или видеоматериалы надо записать на носитель (диск или флешку). Заявите ходатайство о приобщении фото- /видеоматериалов, приложив к нему носитель. В ходатайстве укажите, что именно подтверждают эти материалы (что вы не участвовали в акции или что вы участвовали и вели себя мирно, старались соблюдать закон, не выходили на проезжую часть и вообще никак не нарушали общественный порядок).
Это ходатайство можно подавать и в том случае, если автор материалов не находится в зале суда. Однако лучше, если автор фотографий или видео привлечен в качестве свидетеля. При подаче этого ходатайства вы, ваш защитник или сам свидетель должны сказать судье, что он присутствовал при задержании, вел съемку (надо будет указать, какое техническое средство использовалось) и извлек из него фото- или видеоматериалы на носитель. Нужно указать время и место съемки и сообщить, что на съемке зафиксированы именно вы. После этого вы или ваш защитник подаете ходатайство. Если в нем откажут — отлично, еще одно нарушение для жалобы в КПЧ.
5. Собрать доказательства, смягчающие ответственность
По митинговым делам избежать наказания совсем — редкая удача. Однако есть обстоятельства, которые позволят смягчить размер наказания, например:
вы родитель-одиночка;
имеете инвалидность;
имеете серьезные заболевания;
у вас дети/пожилые родители/инвалиды на иждивении;
у вас зарплата ниже прожиточного минимума, тяжелое финансовое положение;
вы безработный студент.
Перед походом в суд готовьте доказательства этих обстоятельств: справки о зарплате (если низкая), справка о многодетности, справки о болезни и др.
Тяжелое финансовое положение можно доказать, приложив:
выписку из единого реестра налогоплательщиков, в котором содержится информация о наличии/отсутствии имущества
справку об открытых счетах в банках;
выписки из банков, в которых открыты счета, за последние несколько месяцев-полгода;
документ, подтверждающий постановку на учет в центре занятости населения.
При наличии доказательств тяжелого финансового положения можно просить снизить штраф ниже низшего предела, предусмотренного законом. Можно также попросить назначить обязательные работы вместо штрафа. Это особенно важно, если вам вменяют часть 8 статьи 20.2 КоАП, потому что в таком случае минимальный штраф составит 150 тысяч рублей.
Помните, что административный арест (например, по статье 19.3 КоАП) ни при каких обстоятельствах не может применяться к беременным женщинам и женщинам с детьми до четырнадцати лет, а также к отцам-одиночкам с детьми такого возраста, к несовершеннолетним, людям с инвалидностью I и II групп, военнослужащим и к гражданам, призванным на военные сборы. Полный список ограничений тут. Если вы относитесь к одной из категорий в списке, необходимо иметь при себе документы, подтверждающие это (например, копию справки об инвалидности или военный билет).
Общий ход судебного заседания и ваши права
Поздравляем — вы преодолели все препятствия и оказались в суде на слушании собственного дела! По нынешним меркам — вы уже герой. Теперь вам необходимо понимать, что, собственно, в суде будет происходить.
Перед заседанием
В суд лучше прибыть за 30 минут до слушаний. Берите с собой:
все подготовленные и подписанные документы,
паспорт,
извещение (повестку), чтобы показать ее на входе,
бумагу и ручку (на случай, если надо будет подать дополнительные ходатайства/жалобы),
телефон с высоким зарядом батареи (в том числе для ведения аудиозаписи).
Не берите ничего колющего и режущего, баллончики или, например, штопор отберут на входе.
Проходите к кабинету судьи, ожидайте вызова в коридоре. Рекомендуем попробовать ознакомиться с делом до начала заседания, чтобы не затягивать само рассмотрение (см. выше).
ВАЖНО: Если у вас есть свидетели, им надо прийти вместе с вами в суд в день заседания и находиться за дверью зала во время начала заседания. Суд вряд ли откажет в вызове свидетеля, который уже находится в здании, но точно откажет, если тот будет в зале заседания до удовлетворения ходатайства. Вам или вашему защитнику необходимо точно знать фамилию, имя и отчество человека, вызываемого в роли свидетеля, а сам свидетель должен иметь при себе паспорт.
Во время заседания
Когда вас пригласят, включите диктофон. Вы вправе вести аудиозапись и без согласия суда (ч. 3 ст. 24.3 КоАП). Разрешение надо просить только на фото- и видеосъемку в зале суда (для этого надо подавать письменное ходатайство).
К суду следует обращаться «уважаемый суд» или «ваша честь». Отвечать на вопросы и давать объяснения нужно стоя. Держитесь спокойно, общайтесь с судом уважительно, но без заискивания — вы ни в чем не виноваты.
Заседание начинается с того, что судья объявляет, какое дело слушается. Затем судья установит вашу личность и попросит предъявить паспорт, а после этого разъяснит ваши права и обязанности и предложит поставить подпись под соответствующим документом.
Прежде чем приступить к рассмотрению материалов дела, судья спросит, не хотите ли вы заявить отводы (не хотите) и ходатайства (хотите). Если не спросил — проявите инициативу и заявите сами, передав бумажную копию суду. Даже если в удовлетворении откажут, к делу их обязаны приобщить — это важно для дальнейшего обжалования. Если вдруг судья не сделает этого (что, к счастью, бывает редко), обязательно укажите в апелляционной жалобе. Если такая ситуация произошла в апелляционном суде, следует подать «непринятые» ходатайства в канцелярию после заседания, а также в написать жалобу в свободной форме на имя председателя суда.
В первую очередь надо заявить ходатайство о допуске защитника (если он есть) и ходатайство об ознакомлении с материалами дела (если не ознакомились ранее). Затем заявляйте остальные ходатайства (о вызове прокурора, о вызове на допрос полицейских, о вызове свидетелей защиты, приобщении фото/видео). Если судья ранее не спросил про смягчающие обстоятельства, заявите о них и ходатайствуйте о приобщении доказательств.
Наконец, суд начнет знакомиться с материалами дела. Судья, как правило, будет скороговоркой оглашать наиболее важные фрагменты из имеющихся у него документов. После этого судья спросит, признаете ли вы свою вину. Твердо говорите: «Нет, не признаю». Помните, что в любой момент вы можете попросить судью снова ознакомиться с какими-то из материалов, находящихся в деле.
После этого судья даст вам возможность изложить обстоятельства происшедшего. Расскажите свою версию событий согласно подготовленным письменным пояснениям — громко и четко. Если в вашем деле имеются смягчающие обстоятельства — сообщите о них сразу и предоставьте доказательства.
Далее наступает стадия опроса свидетелей. Вы и ваши защитники имеете право задавать вопросы по сути дела.
Если удовлетворили ходатайство о приобщении фото или видео, то судья будет их просматривать и даст возможность прокомментировать. Видео будут смотреть на установленном экране в зале суда. Довольно часто суды отказывают в просмотре видеоматериалов под предлогом отсутствия «технической возможности». Если вам критически важно, чтобы суд ознакомился с видеодоказательствами, вы или ваш защитник можете принести с собой ноутбук.
На следующем этапе вы и ваш защитник имеете право высказать свое мнение по поводу услышанного, обратить внимание на противоречия, какие-то детали в рассказах свидетелей, не соответствующие действительности, или факты, свидетельствующие о вашей невиновности. Вы можете специально обратить внимание суда на приобщенные материалы. Можете выразить свое мнение о предъявленном обвинении и обосновать его несостоятельность, сославшись на материалы дела, показания свидетелей и приобщенные документы. В конце выступления следует просить о прекращении дела за отсутствием события правонарушения.
После этого рассмотрение дела будет закончено, и судья объявит перерыв для вынесения решения. Перерыв может быть сколь угодно долгим. После перерыва судья оглашает решение.
Учтите: возможно, судья за весь процесс не предоставит вам слово. Вообще. То есть судья объявит, какое дело слушается, и сразу уйдет в совещательную комнату. Да, это грубейшее процессуальное нарушение и отдельное основание для обжалования в апелляции. Однако, чтобы потом было проще доказать, что вы намеревались о чем-то ходатайствовать, рекомендуем в таком случае сразу после заседания подать в канцелярию жалобу на судью на имя председателя. Вот примерный текст (можно написать от руки):
В такой-то суд
От ФИО
Дата, время состоялось заседание по делу о привлечении меня к административной ответственности по ст._____ КоАП РФ. За все заседание судья _________ (ФИО) не предоставил_а мне слово, не принял_а мои письменные объяснения, ходатайства о вызове полицейских на допрос, о вызове прокурора. Судья практически сразу ушел_ла в совещательную комнату. Прошу принять меры.
Дата, подпись
NB: Жалобы на судью
К сожалению, бывают случаи, когда судьи кричат и ведут себя неадекватно. Ничего страшного тут нет: не реагируйте, не кричите в ответ, не поддавайтесь эмоциям. Все, что вам нужно, — спокойно выслушать участников заседания, ответить на вопросы. Помните, вы ведете аудиозапись процесса — и все, что сказано в нарушение этических норм, может быть использовано против агрессора. После заседания вы можете написать жалобу на судью в квалификационную коллегию региона. Если вам не дали слово в процессе, на это тоже следует пожаловаться. К жалобе приложите аудиозапись процесса на флешке или диске. Шаблон жалобы тут, можно продублировать ее в совет судей, председателю суда и в коллегию судей по делам об административных правонарушениях. Если будут вопросы, пишите нам на legal@ovdinfo.org. Только так мы с вами сможем повлиять на уровень культуры и взаимоуважения в судах.
Как получить постановление
После того как постановление оглашено, суд обязан подготовить копии, которые выдаются защитнику и привлекаемому лицу — вам нужно будет дождаться их и поставить подпись о получении. Если суд не успеет изготовить копию сразу, ее отправят вам по почте. В этом случае срок на обжалование (10 дней) будет исчисляться с момента получения документа по почте. Вы можете письменно ходатайствовать о направлении постановления по определенному адресу, отличному от адреса регистрации.
Если прошло больше двух недель, а постановление так и не прислали, звоните в канцелярию суда и напоминайте.
Наказание
Если вам назначили штраф, оплатить его нужно в течение 60 дней с момента вступления в силу постановления — то есть с момента апелляции. Подробнее тут.
Если назначили арест, то вас арестуют сразу в зале суда. Подробнее о действиях в случае ареста читайте тут.
Если назначили обязательные работы, то это ошибка — есть прямые разъяснения Конституционного суда. Это стоит обязательно обжаловать, так как шансы на выигрыш в апелляции высокие. В нашем шаблоне апелляционной жалобы (ниже) текст на этот случай есть.
Апелляция
Если вы находитесь под арестом, пожалуйста, прочитайте отдельную инструкцию про обжалование.
Апелляция — это тот этап, когда вы проиграли, а система дает вам второй шанс. Но на самом деле на стадии апелляции игра только начинается. Ваши шансы выиграть сильно возрастают, а проиграть (то есть получить наказание больше, чем в первой инстанции) нельзя. Учтите, что составление апелляционной жалобы — самый важный момент с точки зрения КПЧ.
Жалоба подается в течение 10 суток с момента вручения вам постановления районного суда либо получения его по почте. Если постановление пришло по почте, а вы не забрали его в течение 7 дней, то срок начинает отсчитываться после этих 7 дней.
Мы готовы помочь вам с подготовкой жалобы. Для этого просим заполнить эту анкету. После заполнения мы свяжемся с вами по электронной почте и вышлем готовую жалобу. Анкету лучше заполнить заблаговременно до истечения 10-дневного срока — чем раньше, тем лучше.
Если хотите составить жалобу сами — шаблон тут. Желтым выделены места, которые надо самостоятельно заполнить.
Наш вариант жалобы подготовлен с помощью юристов Правозащитного центра «Мемориал» специально с учетом перспектив жалобы в КПЧ. В него уже вставлены ходатайство о вызове полицейских на допрос и ходатайство о вызове прокурора.
Кроме того, вы можете подготовить и подать:
иные ходатайства по программе-максимум — все тот же набор, что и в первой инстанции, только адресованный в суд апелляционной инстанции.
любые дополнительные доказательства. Копию постановления прикладывать не надо.
Пошлину платить не надо.
Если не успеваете подготовить полную жалобу в 10-дневный срок, направьте хотя бы краткую (шаблон), а дополнения дошлите следом или принесите уже на заседание.
Как подать
Жалоба физически подается в суд первой инстанции — тот, который вынес постановление. В шапке жалобы слева вы пишете наименование суда первой инстанции, а справа — суда апелляционной инстанции. В Москве это Мосгорсуд, а в Челябинске — Челябинский областной суд и т. п. Далее в шапке указываете полностью ФИО заявителя и место его жительства — то, где вы реально можете получать корреспонденцию. Туда придет повестка о вызове на рассмотрение апелляции.
Жалобу можно подать следующим образом:
отправить по почте России заказным письмом с описью вложения. В описи указать «апелляционная жалоба ФИО на решение такого-то суда от такого-то числа по делу №__»;
принести в экспедицию районного суда, вынесшего постановление. Принести в двух экземплярах — один подается, на другом ставят отметку о принятии (это штамп канцелярии суда с указанием должности и ФИО лица, принявшего жалобу, временем и датой принятия жалобы). Экземпляр со штампом нужен, чтобы доказать, что вы подавали жалобу и не пропустили срок. Прежде чем идти в суд, стоит позвонить и уточнить, работает ли экспедиция. Если нет, можно принести жалобу в экспедицию того самого вышестоящего суда.
Когда назначат заседание?
Через пару недель (а то и месяцев) после отправки вам должна прийти повестка по адресу регистрации или адресу корреспонденции, который вы указали в жалобе. Если вы указывали телефон, могут позвонить из суда и сообщить дату и время заседания устно.
Однако и тут не исключены «диверсии» — уведомление может прийти уже после заседания или не прийти совсем.
Мы настоятельно рекомендуем участвовать в заседании. Хуже уже не будет — апелляционный суд не вправе назначить наказание больше, чем в первой инстанции — а вот лучше может быть. Поэтому даже в случае ненадлежащего уведомления рекомендуем действовать проактивно и самому выяснять дату и время суда — методами, описанными выше.
Рассмотрение жалобы
Апелляционная инстанция рассматривает дело с нуля, как будто первого рассмотрения и вовсе не было. Суд не только будет рассматривать все материалы дела заново, но ему даже можно предоставить дополнительные доказательства и объяснения, свидетели могут уточнять свои показания. С помощью дополнительных объяснений и доказательств вы сможете опровергнуть выводы суда первой инстанции о вашей виновности или указать на то, что противоречия между доказательствами не были устранены
Суд второй инстанции может принять решение оставить постановление районного суда без изменения либо отменить его с прекращением производства по делу или направить дело обратно для повторного рассмотрения.
Я пропустил срок подачи апелляции
Можно попытаться восстановить срок на подачу апелляционной жалобы. Для этого должна быть уважительная причина, но точного списка таких причин в законах нет. Нередко суды восстанавливают срок и без особых причин — поэтому попытаться стоит в любом случае.
Примеры уважительных причин:
Вас не уведомили о дате и времени проведения суда первой инстанции;
Суд дольше положенного срока изготовлял решение, или оно не было вам направлено;
Вам прислали постановление не по тому адресу, который вы указывали сами;
Болезнь или беспомощное состояние;
Различные семейные обстоятельства;
Стихийные бедствия и другие причины.
Шаблон ходатайства о восстановлении сроков на подачу апелляции тут.
Если вам назначили арест и вы пропустили срок из-за того, что находились в спецприемнике, специальное ходатайство тут.
К ходатайству следует приложить различные документы, подтверждающие причину, по которой вы пропустили срок. Ходатайство сразу с апелляционной жалобой необходимо подать в экспедицию суда первой инстанции или направить по почте заказным письмом с описью.
Что после апелляции?
Если апелляция оставила в силе постановление, в котором вы были признаны виновным, и вы хотите обжаловать дальше, вы можете пройти еще две судебные инстанции — две кассации — и обратиться в Комитет по правам человека ООН (КПЧ).